合同法律风险管理 动态合同履约衔接与函件往来

合同法律风险管理（十）

学习合同法律风险管理过程中的心得体会以及知识点的整理，方便我自己查找，也希望可以和大家一起交流。
本节涉及法律：
《中华人民共和国合同法》

—— 动态合同履约与签约的衔接与函件往来 ——

现实生活中合同往往被束之高阁。

常有人提出如下问题： 我买房，对方不配合过户，怎么办？ 我买房，对方不配合办理贷款，怎么办？ 离婚协议约定房屋给小孩，可否要求办理过户？
问：你看合同没有？ 没看合同不好回答。

1.熟悉合同，明确合同内容

以买卖合同为例，至少需要从合同中获取：

1. 履约对象——关乎所签合同是否实际履行

2. 订单确认流程——关乎订单的效力

3. 邮件地址——关于通知函的效力

4. 收货单要求——关乎相应批次货物是否纳入结算

5. 验收程序——关乎付款条件是否成就

6. 解除合同的条件——关乎解除行为的效力

2.正确识别履约对象

根据合同相对性原理，公司与股东独立。
但现实中，公司与股东混淆，履行对象错误。

实例：重庆公司与张三，签订买卖合同，销售方式是赊销，因此重庆公司与张三还签署了抵押合同。合同履行过程中，重庆公司一直与张三控股的成都公司履约。因此履约主体就成为了重庆公司和&成都公司（张三是股东），收货人、开票对象、付款人、对账人都是以成都公司的名义进行，这种情况延续时间长达四年！重庆公司的销售部门、财务部门、物流部门、法务部门都没有发现这一错误， 该错误导致重庆公司风险大增。

实例中的焦点为：重庆公司与张三订立的买卖合同是否实际履行？
如果判定未实际履行，可能后果有：

• 抵押权可能应注销。

  未实际履行代表该合同下的债权不存在。

• 沦为普通债权，受偿无望。

• 案情复杂，诉讼成本增加。

  反诉、一审、二审、再审、第二顺位抵押权人异地起诉。

3. 正确理解合同条款

实例：重庆公司与河北公司签订买卖合同，购买一台非标准设备，由于是非标准设备，在签订合同的时候就无法准确约定价款，因此双方约定了“暂定价”，并分解了付款进度。价款条款中有一句：最终价款应以配管施工图为准进行结算。验收合格后，买方按“暂定价”及其付款进度结算并支付完毕。后来发现多支付200多万元。

实例中就是很明显的没有看清合同条款，直接按暂定价支付，而没有以配管施工图为准进行结算。这也是动态合同履约与签约的衔接核心内容：履行合同应当研究合同内容。

4. 履约过程中常见的函件

1. 律师函

2. 催告函

3. 告知函

4. 解除合同通知函

5. 需要发函的常见情形

1. 事实不明，或事实变化，需告知对方 。

   例：仓库地址变更、账号、收货人员变更等

2. 履行期限不明，需先催告债务人。

   ——《合同法》第六十二条：期限不明确的，债权人可以随时 要求履行，但应当给对方必要的准备时间。
   常见例：付款期限、交货期限不明，需先催告

3. 解除合同，需发通知。

   ——《合同法》第九十六条：合同自通知到达对方时解除。

关于催款函，以下观点正确的是：
A. 按业务部门的要求拟写，不看材料
B. 详细罗列合同条款、法律法规，摆事实、讲道理
C.简明扼要，提出要求
D. 先研究材料，再写函件

正确答案：CD

6. 如何写函件

1. 全面研究材料。

   需要信息：发给谁、收件地址、金额等信息来源：合同、电子邮件、备忘录等。

2. 用语准确，明确要求、讲明事实。

3. 简明扼要，留有余地 （特别强调）。

   不是法庭辩论！言多易失！

言多易失实例： 重庆公司向沈阳公司购买机器人设备，约定验收合格后5日内支付尾款。设备已交付使用多年，事实上已验收合格。2012年沈阳公司起诉，要求支付货款。

重庆公司抗辩：已验收，已过诉讼时效。
沈阳公司主张：未验收，可随时要求履行。

关键证据：
沈阳公司的律师函，载明2008年12月8日验收合格。
该案事件节点 ？该函错在哪里？

验收合格时间是2008年12月8日，支付时间就应该是2008年12月13日，诉讼时间自2008年12月14日起算两年。因此超过诉讼时效。

该函不必写验收时间和是否验收。

7. 邮寄函件

发函相关高频争议 ：

1. 是否能证明确已发函

2. 是否收到或视为已收到

3. 函件内容是不是发件人所称的内容

现实生活中经常有快递单丢失、地址错误、无法证明邮寄内容等问题。

邮寄建议：

1. 中国邮政优于其他：截图盖章。

2. 门店投递优于上门取件，门店投递可以加盖邮戳。

3. “内件品名”写清楚：关于……的函。

4. 收件人：若是公司，则是法定代表人+约定收件人。

5. 地址：注册地址+约定地址。

6. 保存证据：快递单+送达查询截图。

7. 重要事项：公证或录像（100万发票）。